Как правильно заключить инвестиционный договор

Елена Залевская
11/10/2021
Как правильно заключить инвестиционный договор

Важным аспектом на этапе инвестирования становится заключение между фаундерами (заказчиками) и инвестором договора, закрепляющего их взаимные права и обязанности. И конечно, помогающего избежать возможных недоразумений. Как это правильно сделать, что нужно знать и с чего начать, рассказали эксперты: бизнес-брокер, соучредитель юридической компании EXPATPRO и детского сада нового уровня Minipolis Любомир Кузюткин и юрист, управляющий партнер Icon.Partners Вячеслав Устименко.

«Соглашение между инвестором и заказчиком оформляется в виде инвестиционного договора установленного образца согласно статье 9 Закона Украины «Об инвестиционной деятельности». Вообще, это основной документ (инвестиционного кодекса в Украине нет), который определяет правовые и экономические основы инвестиционной деятельности в стране. Также в случае необходимости можно воспользоваться постановлением Кабинета Министров Украины № 112 «Об утверждении Положения о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора», – объясняет Любомир Кузюткин. – Скажу сразу: хотя в Интернете предлагается множество шаблонов и образцов, инвестиционный договор – это не тот документ, который можно составить самостоятельно, без помощи грамотного юриста. Но все же следует знать его основные постулаты». 

Кто есть кто 

Дадим определение основных понятий в сфере инвестиций.

Заказчик (фаундер) – человек, ведущий проект, в основном это руководитель предприятия. Он отвечает за средства, которые предоставил инвестор, и за выполнение обязательств, предусмотренных инвестиционным договором. На заказчика возложена полная ответственность за финансовые результаты деятельности.

Инвестором может быть юридическое или физическое лицо, инвестирующее собственные средства в финансирование проекта. Знания и идеи, вложенные в проект, также считаются инвестицией. Инвестор нацелен получить прибыль за свой вклад в виде дивидендов или доли компании с правом управления и принятия решений или без него.

Экспертиза – интеллектуальная составляющая проекта, которая может быть весомой частью соглашения. Обычно, но не обязательно экспертиза принадлежит заказчику. Прибыль финансового инвестора должна быть минимум вдвое выше прибыли по экспертизе. В Украине достаточно сложно продать идею инвестору, если вторая сторона не вкладывает деньги, поскольку считается, что таким образом автор идеи хочет просто проверить ее жизнеспособность за чужой счет.

Что надо знать

Что надо знать

«Перед подписанием инвестиционного договора стороны заключают меморандум или соглашение о намерениях – письменное изложение предварительно достигнутых устных договоренностей, – отмечает Любомир Кузюткин. – Меморандум заключается до того, как будет создано юридическое лицо или начат инвестиционный проект. В нем отмечается, кто является участниками проекта, их обязательства и штрафы для сторон. Меморандум, как правило, не имеет силы в суде».

Для составления инвестиционного договора требуется основательное участие всех сторон. Причем каждой следует привлечь своего юриста, который позаботится о защите интересов.

Важные условия инвестиционного договора

Условия договора должны предусматривать: 

  • предмет договора; 
  • цели вхождения в партнерство;
  • условия управления компанией и принятия решений;
  • размер и время получения доходов;
  • цель и условия допуска новых партнеров;
  • вхождение дополнительных инвесторов;
  • условия выхода из партнерства.

Эксперт отмечает, что вместе с инвестиционным договором обычно идут еще две обязательные бумаги: уставные документы и трудовые договоры.

Устав или корпоративное соглашение регулирует отношения между сторонами и определяет четыре основных блока:

  • принятие решения об увеличении уставного капитала. В случае самовольного увеличения уставного капитала заказчиком инвестор может потерять практически все свои дивиденды. Эта тема наглядно раскрыта в художественном фильме «Социальная сеть» о Марке Цукерберге и Facebook;
  • принятие решений по существенным операциям – на суммы от половины стоимости компании или ее уставного капитала. Фиксируется размер таких сумм;
  • распределение дивидендов: сколько, когда и как часто получает прибыль инвестор;
  • назначение генерального директора и финансового руководителя / главного бухгалтера. Устанавливается порядок, кто избирает исполнителей обязанностей, сколько для этого требуется голосов, как часто и т.п.

«Трудовые договоры формируют юридическую базу для деятельности компании. Я рекомендую бессрочный трудовой договор с максимально гибкими условиями. Нужен такой, по которому один из партнеров не может увольнять сотрудников в одностороннем порядке. При этом он оставляет право быстрого выхода из соглашения с сохранением своих интересов», – советует Любомир Кузюткин.

Что получает инвестор за свой вклад? 

Что получает инвестор за свой вклад? 

Кроме прямых доходов в виде регулярных или разовых финансовых выплат, инвестор может получить долю в компании с правом принятия решений или без него. Одни инвестиционные проекты обеспечивают инвестору получение прибыли ежемесячно, ежеквартально или ежегодно за короткое время после инвестирования. Другие начинают приносить плоды лишь через несколько лет, а то и десятилетий. 

Существуют и так называемые опционы. Например, когда особенно ценный сотрудник становится владельцем доли компании. В таком случае человека вводят в состав соучредителей или прописывают в его трудовом договоре премирование, соответствующее финансовым показателям компании.

Виды договоров

Мировой опыт. Существует немало вариантов инвестиционных договоров. В США обычно заключают следующие договоры:

  • Convertible note, или конвертируемый заем. Инвестор покупает обязательства компании передать ему акции в будущем. Существенными условиями договора являются сумма долга, дата погашения, условия конвертации, границы оценки и процентная ставка. Для инвестора этот способ выгоден тем, что он может лучше узнать о компании, чтобы потом решить: покупать акции или вернуть сумму займа.

Например, Uber привлек 1,6 млрд долларов в виде конвертируемого долга от Goldman Sachs. Финансирование проводится в форме шестилетней облигации, которая будет конвертирована в акционерный капитал с 20–30-процентным дисконтом к оценке Uber на момент IPO.

  • SAFE (simple agreement for future equity) – простое соглашение о будущем капитале. Инвестор, обеспечивающий стартап финансированием, получает право на конвертацию своих вложений в будущий акционерный капитал. При выпуске привилегированных акций такой инвестор получает долю в капитале, причем часто со скидкой. В зависимости от вида SAFE в договоре может прописываться оценочная стоимость компании, право на фиксированный заранее дисконт в 10–20 % от цены акций или MFN-оговорки (инвестор получает все преимущества, которые могут предоставляться другим инвесторам в будущем). 

  • KISS (keep it simple security). Этот договор очень похож на конвертируемую облигацию. На сумму финансирования начисляются проценты по определенной ставке (обычно 4–5 %), а также закрепляется срок погашения – 18 месяцев. После окончания срока инвестор может конвертировать сумму своих вложений с учетом процентов в привилегированные акции компании. Такой договор должен фиксировать ставку процентов, срок погашения, условия конвертации и границы оценки. Преимущество KISS – получение низкозатратного финансирования в короткие сроки без длительного оформления документов и долгих переговоров. 

Украина. «Прежде чем подписывать документы, необходимо определиться, какой именно вид договора будет выгодным, – говорит Вячеслав Устименко. – Доступные варианты зависят от юрисдикции, в соответствии с которой будет заключен будущий договор. В Украине их гораздо меньше, чем в мире».

У нас возможны следующие варианты:

  • Вхождение в уставной капитал путем покупки акций или доли в уставном капитале. Например, вы вкладываете в уставной капитал 1 000 у. е., взамен получаете долю в размере 10 %. Это распространенный в Украине способ инвестирования. Он удобен, не требует дополнительных налоговых обязательств, предусматривает прозрачные отношения и предоставляет инвестору возможность легально получать прибыль.
  • Договор займа также достаточно частый способ оформления инвестиций в Украине. Он вполне вписывается в правовое поле и позволяет легально получать доходы от финансирования стартапа в виде процентов. Единственный недостаток – размер доходов инвестора стартапа на начальном этапе ограничен объемом процентов, к тому же если стартап будет успешным, инвестор не сможет масштабировать свою прибыль от владения долей в проектах.
  • Договор о совместной деятельности. В качестве взноса в совместную деятельность инвестор может предоставить средства, а компания – привлечение своего персонала к работе. В результате каждая из сторон будет иметь определенную долю в совместной деятельности, например, с процентным соотношением 20 : 80. Этим вариантом пользуются редко, поскольку он имеет ряд недостатков, среди которых обязательная регистрация, неудобное налогообложение, а также необходимость в дальнейшем делить не только прибыль компании, но и все права интеллектуальной собственности и даже имеющееся имущество.

Начать хороший бизнес без стороннего стартового капитала – дело не из легких и не всем под силу. И найти инвестора только полдела, нужно еще правильно взаимодействовать с ним, чтобы иметь выгоду без лишних хлопот. Инвестору же необходимо взвесить все «за» и «против», прежде чем рисковать собственными средствами, обеспечить возможность контроля проекта в ходе его реализации, максимально обезопасить себя в отношении получения прибыли. Это основное, что нужно знать тем, кто собирается заключать инвестиционный договор и развивать свой денежный интеллект.

Related Terms

НЕ ПРОПУСТИТЬ САМОЕ ИНТЕРЕСНОЕ

x